董監(jiān)高違反公開承諾，被判賠償！
4月25日，上海金融法院公開宣判原告劉某某、鄭某某訴被告上海金某泰化工股份有限公司（以下簡稱“金某泰”）、袁某、羅某證券虛假陳述責任糾紛一案。
證券時報記者在現(xiàn)場獲悉，上海金融法院一審判令被告袁某、羅某共同賠償原告劉某某投資損失50.61萬元，共同賠償原告鄭某某投資損失27.74萬元。
該案是2019年修訂《中華人民共和國證券法》以來，全國首例因上市公司董監(jiān)高（上市公司董事、監(jiān)事和高級管理人員的簡稱）未履行公開增持承諾引發(fā)的證券侵權(quán)糾紛案件。據(jù)悉，本案采用示范判決機制進行審理。
被告鄭某某的代理律師、上海邦信陽律師事務(wù)所專職律師劉博接受證券時報記者采訪時表示，該案是新證券法第八十四條的首次司法適用，“此次司法層面的破冰，激活該條款，有利于提振投資者信心以及推動資本市場有序運行”。
新證券法第八十四條第二款規(guī)定，發(fā)行人及其控股股東、實際控制人、董事、監(jiān)事、高級管理人員等作出公開承諾的，應(yīng)當披露；不履行承諾給投資者造成損失的，應(yīng)當依法承擔賠償責任。該條規(guī)定首次從法律層面明確了違反公開承諾的民事賠償責任。
是否存在主觀上“忽悠式增持”？
2021年6月15日，金某泰發(fā)布公告稱，公司董事兼總裁袁某、控股子公司總經(jīng)理羅某計劃在6個月內(nèi)增持金某泰股份，增持金額合計不低于3億元。后金某泰兩次發(fā)布公告，稱袁某、羅某上述增持承諾履行期限分別延期至2022年6月15日、9月30日。2022年9月30日盤后，金某泰公告稱，袁某、羅某未能在延期期間完成增持計劃。同年10月20日，中國證券監(jiān)督管理委員會上海監(jiān)管局對袁某、羅某采取出具警示函的行政監(jiān)管措施。同年12月21日，深圳證券交易所作出《關(guān)于對袁某、羅某給予公開譴責處分的決定》。
原告劉某某、鄭某某主張其因上述股份增持承諾購買了金某泰股票，而袁某、羅某未履行承諾，構(gòu)成證券虛假陳述行為，要求金某泰、袁某、羅某共同賠償投資差額損失、傭金損失等共計900余萬元。
證券時報記者在現(xiàn)場獲悉，本案的爭議焦點在于案涉公開增持承諾是否構(gòu)成證券虛假陳述侵權(quán)行為；如果虛假陳述行為成立，該行為是否具有重大性；案涉虛假陳述行為與投資者的投資損失之間是否存在交易因果關(guān)系和損失因果關(guān)系，投資者可獲賠金額應(yīng)當如何計算；三被告的責任應(yīng)當如何界定。
原告劉某某的代理律師、上海融力天聞律師事務(wù)所律師蔡聯(lián)欽接受證券時報記者采訪時表示，兩名公司高管公開作出金額巨大的增持承諾，作為投資者有理由相信會對公司股價造成巨大影響，投資者也是基于這樣的預(yù)期，進行了投資，但后續(xù)公開承諾以及兩次延期均與事實不相符且一股都未增持，“公開承諾前后反差太大，導(dǎo)致原告損失巨大，我們認為被告的公開增持承諾已構(gòu)成虛假陳述，要求其承擔投資差額的損失，符合法律規(guī)定”。
被告金某泰辯稱：其并非被采取行政監(jiān)管措施的主體，針對被告袁某、羅某增持股份的全過程，公司及時、真實、準確、完整地發(fā)布了公告，不存在信息披露違法違規(guī)行為，且已就增持延期事宜及時召開董事會、監(jiān)事會和股東大會審議，程序合法合規(guī)。
被告袁某、羅某共同辯稱：兩被告已經(jīng)根據(jù)規(guī)定及時將增持意愿、資金籌措情況及因資金籌措困難導(dǎo)致延期等情況書面告知金某泰，因客觀上履行能力不足，無法再履行增持承諾，不存在主觀上“忽悠式增持”的故意或過失，對此，公司也及時發(fā)布了公告。股價下跌主要是由于市場整體及企業(yè)自身經(jīng)營等其他情況導(dǎo)致，并非兩被告不履行增持承諾導(dǎo)致。
庭審中，各方當事人圍繞公開承諾增持行為的法律性質(zhì)、責任構(gòu)成要件、責任承擔等主要爭議焦點進行了舉證、質(zhì)證和辯論。
“董監(jiān)高”共同賠償 公司不擔責
上海金融法院經(jīng)審理認為，公開承諾包括股份限售承諾、業(yè)績承諾、股份增（減）持承諾、分紅承諾、股份回購承諾、法定義務(wù)重述承諾等多種類型，不履行公開承諾的法律責任屬性無法一以概之，應(yīng)結(jié)合承諾主體及內(nèi)容、相對人確定與否、未履行承諾的原因、承諾主體的過錯等因素綜合予以考量，可能構(gòu)成虛假陳述、操縱市場等典型證券侵權(quán)行為，也可能無法歸入證券特殊侵權(quán)范疇，抑或是構(gòu)成違約行為。
就本案訴爭的公開增持承諾是否構(gòu)成證券虛假陳述行為，上海金融法院認為，應(yīng)結(jié)合證券市場股票增持的行為特點、公開增持承諾的行為性質(zhì)，以及被告方作出增持承諾時的履約準備、兩次延期事由、未履行承諾原因、有無免責事由等因素綜合判斷。
本案中，上海金融法院認為，袁某、羅某在首次作出增持承諾時并無資金準備，在后續(xù)延期過程中亦未積極籌措資金，且在面對交易所質(zhì)詢時以過橋資金制作“虛假”存款證明，故難以認定其有增持的真實意愿。從增持主體、承諾增持金額、市場影響力等角度看，袁某、羅某公開增持承諾信息的披露，對證券市場和投資者預(yù)期產(chǎn)生嚴重誤導(dǎo)，其所主張的未能履行增持承諾的抗辯理由明顯不合理，故虛假陳述行為成立且具有重大性。
上海金融法院同時認為，公開承諾人袁某、羅某為法定信息披露義務(wù)人，而非金某泰。從信息披露的全過程看，金某泰盡到了基本的審查義務(wù)，亦無證據(jù)證明金某泰明知或應(yīng)知袁某、羅某存在虛假陳述，故不應(yīng)承擔案涉虛假陳述行為的民事賠償責任。
綜上，經(jīng)委托第三方機構(gòu)損失核定，上海金融法院一審判令被告袁某、羅某共同賠償原告劉某某投資損失50.61萬元，共同賠償原告鄭某某投資損失27.74萬元。
三名被告的代理律師、海潤天睿律師事務(wù)所合伙人陳王澍接受證券時報記者采訪時表示，金某泰屬于免責，應(yīng)該不會考慮上訴，兩名被告應(yīng)該會考慮上訴，“具體還要回去詢問當事人的意見”。
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